發(fā)布時(shí)間：2023-07-04 16:26:36
序言：寫作是分享個(gè)人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的合同與風(fēng)險(xiǎn)管理樣本，期待這些樣本能夠?yàn)槟峁┴S富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
關(guān)鍵字：建設(shè)工程；風(fēng)險(xiǎn)；合同管理；防范
Abstract: the text to a contract for construction project risk management, and also put forward the construction project contract risk prevention measures, and its construction of significance.
Key word: construction project; Risk; Contract management; prevent
中圖分類號： F715 文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A 文章編號：
1建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)的管理
目前，研究建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)的學(xué)術(shù)文獻(xiàn)主要分為兩類：第一類是理論文獻(xiàn)，研究的內(nèi)容包括合同風(fēng)險(xiǎn)的定義、特征以及意義；第二類是實(shí)證性或案例型的文獻(xiàn)，主要針對建筑工程活動中存在的風(fēng)險(xiǎn)，從實(shí)證分析的角度進(jìn)行理解和處理，以達(dá)到有效防范的目的。
1.1風(fēng)險(xiǎn)管理的起源
最早出現(xiàn)“風(fēng)險(xiǎn)管理”這一術(shù)語，是1950年加拉格爾在調(diào)查報(bào)告《費(fèi)用控制的新時(shí)期———風(fēng)險(xiǎn)管理》中提出的；1963年梅爾與赫奇斯的《企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)管理》一文的發(fā)表，對風(fēng)險(xiǎn)管理這一理論進(jìn)行了進(jìn)一步系統(tǒng)的研究和說明；我國系統(tǒng)的引進(jìn)風(fēng)險(xiǎn)管理理論要?dú)w功與我國臺灣地區(qū)的宋明哲先生，他在1984年出版的《風(fēng)險(xiǎn)管理》一書為中國打開了風(fēng)險(xiǎn)管理與防范之門。以上述理論為基礎(chǔ)，結(jié)合當(dāng)代建筑業(yè)的特點(diǎn)，可以較為準(zhǔn)確的理解建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)的含義。
1.2合同的定義和特征
隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和法律法規(guī)的不斷完善，工程建設(shè)市場主體間的關(guān)系逐漸變成了合同關(guān)系，而工程建設(shè)市場各主體之間的行為也主要依據(jù)合同來加以約束。合同是市場經(jīng)濟(jì)的必然產(chǎn)物，也是市場經(jīng)濟(jì)的紐帶。工程合同訂立的基本目的就是為了在合同當(dāng)事人之間有效和合理的分配風(fēng)險(xiǎn)。
整體上說，合同是指具有平等民事主體資格的當(dāng)事人，為了達(dá)到一定目的，經(jīng)過自愿、平等、協(xié)商一致設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系達(dá)成的協(xié)議。我國于1999年10月1日起實(shí)施《中華人民共和國合同法》，迄今已經(jīng)有12個(gè)年頭。它作為一種當(dāng)事人雙方的法律行為，時(shí)刻制約著活動雙方的違法違約行為，使雙方當(dāng)事人在合同中具有平等的地位。
具體說，建設(shè)工程合同又包含廣義和狹義兩種概念：狹義的建設(shè)工程合同是指承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同，它包括工程勘察、設(shè)計(jì)和施工合同；而廣義的建設(shè)工程合同包含了與建設(shè)工程項(xiàng)目相關(guān)的所有合同，除勘察、設(shè)計(jì)和施工合同外，還包括工程咨詢合同、工程監(jiān)理合同、工程招投標(biāo)合同、建筑材料和設(shè)備采購合同、設(shè)備租賃合同以及各種技術(shù)合同等。
1.3建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理
建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理是整個(gè)項(xiàng)目管理的核心部分，其目的是保證工程項(xiàng)目總目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。因而，從項(xiàng)目時(shí)間、質(zhì)量和成本目標(biāo)來看，風(fēng)險(xiǎn)管理與項(xiàng)目管理的目標(biāo)是一致的。究竟何為建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)？我們可以這樣定義：指建筑活動中一切與建設(shè)工程合同有關(guān)的損失發(fā)生的可能性。它不僅包含合同履行過程中合同當(dāng)事人損失發(fā)生的可能性，還包括合同制定過程中和制定前后合同當(dāng)事人損失發(fā)生的可能性。其次，建筑業(yè)作為高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)，在整個(gè)建筑活動進(jìn)行過程中有很多復(fù)雜的風(fēng)險(xiǎn)因素，但這里的建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)不是指建筑活動中的一切風(fēng)險(xiǎn)，而是其中所涉及的與建設(shè)工程合同相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)。例如合同確立以后，由于市場變化引起了原材料價(jià)格的變化，這樣的風(fēng)險(xiǎn)是不可預(yù)料的，同時(shí)也是合同風(fēng)險(xiǎn)的一部分。因此說，建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)中的損失是合同主體非故意的、非計(jì)劃的、非預(yù)期的損失。
建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理是指建設(shè)工程合同的主體通過對建筑工程合同風(fēng)險(xiǎn)的識別和衡量，并采用合理的措施對建筑工程合同風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行處理和防范，以最小成本支出獲得最大的安全保障的一種管理活動。風(fēng)險(xiǎn)的識別是從系統(tǒng)的觀點(diǎn)出發(fā)，橫觀工程項(xiàng)目合同所涉及的各個(gè)方面，縱觀工程合同履行的進(jìn)程，將引起風(fēng)險(xiǎn)的極為復(fù)雜的事物分解成比較簡單的、容易被認(rèn)識的基本單元。這是一個(gè)創(chuàng)新的過程，創(chuàng)新點(diǎn)在于：風(fēng)險(xiǎn)識別方面，以模式識別理論為基礎(chǔ)，構(gòu)建了建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)識別體制。風(fēng)險(xiǎn)評價(jià)方面，通過科學(xué)的技術(shù)，采取定性與定量相結(jié)合的方式，對風(fēng)險(xiǎn)做出最終評價(jià)。
此外，建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理有很強(qiáng)大的法律依托，它不是由一兩部法律作支撐，而是以整個(gè)一個(gè)法律體系作支撐。這其中包括《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》等等，它們都為合同的訂立和履行提供了法律保障。
1.4建筑工程合同風(fēng)險(xiǎn)的特征
①這種風(fēng)險(xiǎn)多屬社會風(fēng)險(xiǎn)。現(xiàn)代一般意義上的社會風(fēng)險(xiǎn)意指在一定條件下某種自然現(xiàn)象、生理現(xiàn)象或社會現(xiàn)象是否發(fā)生、及對人類社會財(cái)富和生命安全是否造成損失和損失程度的客觀不確定性。建筑業(yè)作為社會活動一個(gè)重要的組成部分，肩負(fù)和承擔(dān)著巨大的責(zé)任和使命，同時(shí)也面臨著巨大的挑戰(zhàn)，即能否及時(shí)有效地防范各種高風(fēng)險(xiǎn)事故的發(fā)生，確保人民生命財(cái)產(chǎn)安全。
②這類風(fēng)險(xiǎn)屬靜態(tài)風(fēng)險(xiǎn)。靜態(tài)風(fēng)險(xiǎn)主要是指自然災(zāi)害和意外事故帶來的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也是不可回避的風(fēng)險(xiǎn)。工程活動中遇到突況和意外事故的可能性是無法預(yù)測和估量的，因而，風(fēng)險(xiǎn)相伴而生，一旦發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)事故，損失是慘重的。
③這類風(fēng)險(xiǎn)屬純粹風(fēng)險(xiǎn)，即只有損失機(jī)會，而無獲利可能。所以說這種風(fēng)險(xiǎn)可能造成的結(jié)果只有兩個(gè)，一是沒有損失，二是造成損失。但與投機(jī)風(fēng)險(xiǎn)相比，這類風(fēng)險(xiǎn)是可保的。
④這類風(fēng)險(xiǎn)屬特定風(fēng)險(xiǎn)，一般較易為人們所控制和防范。
⑤建筑工程合同風(fēng)險(xiǎn)中既有財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，也有人身風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。
1.5建設(shè)工程合同風(fēng)險(xiǎn)管理的意義
著名心理學(xué)家馬斯洛（A·H·Maslow)的需要層次論有五個(gè)層次，而安全需要則恰居第二，這是一種與生俱來的需要。這足以說明人類對于安全的重視和關(guān)注。
建筑工程合同主體進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理的目的就在于尋求安全保障，它的意義如下：
①有利于建設(shè)工程主體的穩(wěn)定經(jīng)營和向好發(fā)展；
②有利于提高建設(shè)工程合同主體的經(jīng)濟(jì)效益，以達(dá)到經(jīng)濟(jì)利益最大化；
③有利于提高建設(shè)工程的整體質(zhì)量，保障人民群眾的生命財(cái)產(chǎn)安全；
④有利于及時(shí)解決工程款拖欠問題，給廣大農(nóng)民工帶來利益和方便，鞏固社會穩(wěn)定；
⑤有利于發(fā)展和完善建筑市場，有利于擴(kuò)寬視野與國際接軌，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)水平的提高；
⑥有利于提高我國建筑行業(yè)和企業(yè)的核心競爭力，并勇敢接受國際挑戰(zhàn)。
2建筑工程合同風(fēng)險(xiǎn)的防范
建筑工程合同風(fēng)險(xiǎn)的防范，既要在合同訂立時(shí)預(yù)防，還要在合同履行過程中進(jìn)行。我們應(yīng)清楚認(rèn)識建筑工程合同風(fēng)險(xiǎn)所造成的嚴(yán)重后果，防患于未然。
2.1成立專門的合同管理機(jī)構(gòu)
合同管理機(jī)構(gòu)的職能是具有服務(wù)性和監(jiān)督性的雙重屬性。即進(jìn)行工程合同談判前，承包人應(yīng)設(shè)立專門的合同管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)合同的訂閱，并實(shí)施監(jiān)督、管理、控制。這個(gè)專門的機(jī)構(gòu)應(yīng)包含各方人員，如項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、工程技術(shù)人員以及法律顧問在內(nèi)的專業(yè)團(tuán)隊(duì)，他們負(fù)責(zé)管理、監(jiān)督整個(gè)工程活動的進(jìn)行。例如，在合同簽訂前，對合作對象進(jìn)行仔細(xì)審核，深入了解。此外，我們主張，一切合同都應(yīng)當(dāng)采取書面的形式訂立。因此，訂立合同時(shí)，要力爭做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。
2.2合理轉(zhuǎn)移合同風(fēng)險(xiǎn)
在合同有效期內(nèi)，對可以預(yù)測的風(fēng)險(xiǎn)，合同雙方應(yīng)依據(jù)合同，各自承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任；對于一些無法預(yù)測的風(fēng)險(xiǎn)，我們可以采取風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的方式來解決。推行索賠制度是轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的有效方法，可盡可能把風(fēng)險(xiǎn)降到最低程度。在實(shí)際工程中，索賠是雙向的，承包人可以向業(yè)主索賠，業(yè)主也可以向承包人索賠。目前在中國，人們對于索賠的認(rèn)識較淺，成功索賠的案例也較少，工程索賠制度未普遍推行。面對這樣的現(xiàn)狀，作為承包人和業(yè)主既要增強(qiáng)市場意識、法律意識、合同意識、管理意識，更關(guān)鍵的是要學(xué)會科學(xué)的索賠方法。科學(xué)的索賠方法是合理合法的轉(zhuǎn)移工程風(fēng)險(xiǎn)的主要手段。同樣，在古代也有經(jīng)典的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移示例。“鏢運(yùn)”相信大家都不陌生，它是一種頗具中國特色的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移技術(shù)。
2.3建立合同管理的微機(jī)信息系統(tǒng)
合同風(fēng)險(xiǎn)管理在工程建設(shè)項(xiàng)目管理中具有十分重要的作用。隨著工程建設(shè)項(xiàng)目規(guī)模擴(kuò)大，合同標(biāo)的日趨龐大，涉及合同的內(nèi)容、條款日益增多，國內(nèi)采用的傳統(tǒng)合同管理方法和手段已經(jīng)無法適應(yīng)現(xiàn)代化的大型建設(shè)項(xiàng)目的動態(tài)管理要求，而微機(jī)信息系統(tǒng)既方便又快捷，不但節(jié)省了時(shí)間，也減少了人力物力。所以說，建立合同管理的微機(jī)信息系統(tǒng)是時(shí)代的需要，是提高管理水平的必經(jīng)之路。
2.4提高建設(shè)工程合同人員的綜合素質(zhì)
定期對合同管理人員進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，普及合同法制教育，增強(qiáng)合同概念和合同管理知識，使他們能更好地履行自己的職責(zé)，在關(guān)鍵時(shí)刻，能及時(shí)應(yīng)對和處理突發(fā)狀況。這對于風(fēng)險(xiǎn)的防范是及其有力的。
關(guān)鍵詞：工程施工；合同管理；重要性；風(fēng)險(xiǎn)防范
中圖分類號：TL372 文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A
在市場經(jīng)濟(jì)條件下， 合同主體如何規(guī)避或降低風(fēng)險(xiǎn)， 提高競爭力和經(jīng)濟(jì)效益， 始終是一個(gè)重要課題。因此， 加強(qiáng)合同管理風(fēng)險(xiǎn)的分析、預(yù)測和研究， 建立健全合同管理風(fēng)險(xiǎn)防范與控制體系， 是降低合同風(fēng)險(xiǎn)、提高經(jīng)濟(jì)效益和實(shí)現(xiàn)科學(xué)化、制度化管理的有效途徑。
一、施工合同風(fēng)險(xiǎn)管理的重要性
1.合同風(fēng)險(xiǎn)管理是實(shí)現(xiàn)建筑經(jīng)濟(jì)市場化發(fā)展的必然趨勢。隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷發(fā)展，建筑市場化成為發(fā)展的必然趨勢，為了滿足市場所需，必須采用合同來引導(dǎo)和管理建筑行業(yè)。在應(yīng)用合同時(shí)必須要高度重視風(fēng)險(xiǎn)管理，確保合同和政府職能轉(zhuǎn)變相適應(yīng)，健全建筑企業(yè)內(nèi)部的管理體制，通過風(fēng)險(xiǎn)管理減小施工合同風(fēng)險(xiǎn)。
2.施工合同的風(fēng)險(xiǎn)管理是規(guī)范建筑市場主體行為所需。施工合同中明確界定了建設(shè)項(xiàng)目中各方所承擔(dān)的權(quán)利和義務(wù)，并以合同作為依據(jù)處理施工中所出現(xiàn)的各種爭執(zhí)和糾紛，因此必須要加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)管理，杜絕合同漏洞，只有這樣才能夠真正促進(jìn)建筑市場不斷規(guī)范發(fā)展。
二、施工合同常見風(fēng)險(xiǎn)分析
1.來自建設(shè)單位資信方面的風(fēng)險(xiǎn)
（1）工程施工招標(biāo)時(shí)，建設(shè)單位（或招標(biāo)）一般都在招標(biāo)文件上明確資金來源、投資各方所占比例，以及投資的落實(shí)情況。但有的建設(shè)單位在招標(biāo)文件中暗藏貓膩，僅說資金已落實(shí)。對此類招標(biāo)工程，擬參加投標(biāo)的話，一定要引起重視，認(rèn)真加以分析，并從多方打聽、了解該招標(biāo)工程投資是否已落實(shí)到位，建設(shè)單位有無按承發(fā)包合同及工程進(jìn)度支付工程款的能力。
（2）在工程實(shí)施過程中，發(fā)生設(shè)計(jì)變更和工程變更是不可避免的。而一旦發(fā)生了設(shè)計(jì)變更，并實(shí)施后，建設(shè)單位（ 業(yè)主） 為了節(jié)省投資，通常以各種理由拒絕支付設(shè)計(jì)變更增加的工程款，這種情況在總價(jià)承包合同中尤為突出，據(jù)稱是總價(jià)承包合同價(jià)款包干。總價(jià)承包合同分為固定總價(jià)承包合同和可變總價(jià)承包合同，在簽訂總價(jià)承包合同時(shí)，一定要分清是固定總價(jià)承包合同，還是可變總價(jià)承包合同，爭取簽訂可變總價(jià)承包合同，如發(fā)生設(shè)計(jì)變更，增加了工程量，就應(yīng)該索要增加的工程款。
2.來自外部環(huán)境的風(fēng)險(xiǎn)。第一，經(jīng)濟(jì)環(huán)境發(fā)生變化，引起通貨膨脹，物價(jià)上漲，造成項(xiàng)目成本不斷增加，導(dǎo)致虧損。第二，新法律法規(guī)的實(shí)施，如調(diào)整稅率或增加稅種等，對項(xiàng)目的效益產(chǎn)生影響。第三，自然環(huán)境發(fā)生變化，如洪水、臺風(fēng)、地震，及工程水文、地質(zhì)條件不確定等，造成項(xiàng)目成本及相關(guān)費(fèi)用增加。
3.來自施工單位自身實(shí)力的風(fēng)險(xiǎn)。近幾年，擬建的大中型項(xiàng)目較多，采用的新技術(shù)、新設(shè)備、新材料、新工藝（ 以下簡稱“四新”） 也越來越多。一部分投標(biāo)人承攬的工程任務(wù)與自身的實(shí)力不匹配，沒有全面掌握“四新”技術(shù)的應(yīng)用，實(shí)施起來困難重重。再加上工期緊、環(huán)境的變化，新材料、新設(shè)備供應(yīng)不及時(shí)，給合同管理帶來一定的風(fēng)險(xiǎn)。
4.來自施工合同條款的風(fēng)險(xiǎn)。承包單位與建設(shè)單位簽訂的施工合同文本，都
是建設(shè)單位根據(jù)合同文件范本事先擬定好的。有些建設(shè)項(xiàng)目在合同談判時(shí)，建設(shè)單位甚至在合同中追加一些讓承包人履行責(zé)任的條款。這樣就增加承包單位進(jìn)行合同管理的風(fēng)險(xiǎn)。有些業(yè)主還在合同文本中明確，業(yè)主向承包人提供的工程水文、地質(zhì)、氣象資料，料場分布、取土場、棄土場、便道、管道管線位置，地上覆著物等資料，均作為參考資料，不構(gòu)成合同文件的組成部分。業(yè)主不對承包人據(jù)此作出的判斷和決策承擔(dān)任何責(zé)任。承包人若采用業(yè)主提供的參考資料，應(yīng)承擔(dān)應(yīng)用的責(zé)任。這無意中又增加了合同管理的風(fēng)險(xiǎn)。還有的業(yè)主在施工合同中明確： 在某某情況下，不得調(diào)整合同價(jià)格；材料價(jià)格漲跌在±5%以內(nèi)的，其風(fēng)險(xiǎn)由承包人承擔(dān)；材料價(jià)格漲跌在±10%以內(nèi)的，其風(fēng)險(xiǎn)也由承包人承擔(dān)；在某某情況下，一切損失由承包人承擔(dān)；承包人無權(quán)以任何理由要求增加合同價(jià)格，包括物價(jià)上漲、貨幣價(jià)格浮動、生活費(fèi)用提高、工資的基線提高、調(diào)整稅法和關(guān)稅、國家增加新的稅種等。所有這些都給合同管理帶來諸多風(fēng)險(xiǎn)。
三、工程施工合同管理風(fēng)險(xiǎn)防范與控制措施
1.逐步完善合同管理制度。合同管理在工程項(xiàng)目的建設(shè)過程中非常多，主要包括洽談草擬、交底學(xué)習(xí)以及變更終止等環(huán)節(jié)，在建設(shè)過程中這些企業(yè)合同管理的環(huán)節(jié)應(yīng)該得到不斷的規(guī)范，盡量使企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益實(shí)現(xiàn)最大化，同時(shí)使一些合同糾紛得到相應(yīng)地避免，進(jìn)而保障企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益的最終實(shí)現(xiàn)，使合同管理制度的可行性得到加強(qiáng)。
2.強(qiáng)化招標(biāo)策劃，規(guī)避招標(biāo)文件中的合同條款風(fēng)險(xiǎn)。為了更好地完成工程項(xiàng)目建設(shè)，對項(xiàng)目采取招標(biāo)的形式來選擇最佳的參建單位。但由于工程每一次招標(biāo)的業(yè)務(wù)內(nèi)容、工作范圍、專業(yè)性質(zhì)都各不相同，這就要求進(jìn)行周密的招標(biāo)策劃。
首先， 要研究本次招標(biāo)工程的特點(diǎn)，加強(qiáng)自身專業(yè)知識的學(xué)習(xí)，考慮其對整個(gè)項(xiàng)目的影響和作用，形成一盤棋的思想。其次，須進(jìn)行充分的市場調(diào)研，實(shí)地考察，掌握更詳細(xì)的資料。對參與投標(biāo)的企業(yè)或單位的業(yè)績、履約能力、企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品的參數(shù)和價(jià)格進(jìn)行考察，還可對替代產(chǎn)品的情況進(jìn)行全面了解。另外，委托專業(yè)的機(jī)構(gòu)和監(jiān)理單位協(xié)助進(jìn)行招標(biāo)文件的編制和合同條款的制訂。由于招標(biāo)機(jī)構(gòu)有豐富的招標(biāo)經(jīng)驗(yàn)和一定的專業(yè)知識，對招標(biāo)程序和步驟比較熟悉，就可以科學(xué)合理地規(guī)避在招標(biāo)文件中的許多法律風(fēng)險(xiǎn)，比如工期要求、質(zhì)量要求和驗(yàn)收要求等，有針對性地將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，定義風(fēng)險(xiǎn)分配，既為合同條款的合理制訂打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，又保證了發(fā)包方在合同條款制訂時(shí)科學(xué)、公平、合理，有理，有據(jù)，所以招標(biāo)策劃的過程實(shí)際也是對合同簽署前期風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避過程。
3.合同及時(shí)交底，責(zé)任義務(wù)明確。工程合同既有明確的總目標(biāo)，又有分解、分階段目標(biāo)要求，因此，工程合同管理必須注重將各相關(guān)合同的權(quán)利和義務(wù)、責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)等分解，并與各級項(xiàng)目管理人員交底，并結(jié)合工程實(shí)際，制定可操作性的預(yù)防措施和解決方法，充分發(fā)揮合同管理在項(xiàng)目管理中的作用。
4.動態(tài)監(jiān)督管理合同履行，建立工作溝通上報(bào)機(jī)制。工程項(xiàng)目目標(biāo)一旦在合同中被分解，對于項(xiàng)目的控制就轉(zhuǎn)化為對合同條款的監(jiān)督控制，也就與工程項(xiàng)目的合同履行管理相掛鉤，包括合同執(zhí)行情況跟蹤、信息采集、資料整理、現(xiàn)場檢查、溝通了解和問題解決。合同的動態(tài)監(jiān)督管理除對上交的書面報(bào)告和資料進(jìn)行分析外，更重要的是要到施工現(xiàn)場定期或不定期地進(jìn)行聯(lián)合檢查，了解溝通合同的實(shí)際履行情況，尤其是進(jìn)度和質(zhì)量情況，在施工現(xiàn)場了解真實(shí)、可靠的現(xiàn)場資料，對現(xiàn)場的質(zhì)量安全方面的隱患提出整改意見，并參照合同規(guī)定的條款進(jìn)行相應(yīng)的處理和解決。在組織內(nèi)部，也需要溝通協(xié)調(diào)，向有關(guān)人員及時(shí)收集有關(guān)投資、進(jìn)度和質(zhì)量方面的數(shù)據(jù)，與合同中相應(yīng)的規(guī)定進(jìn)行比較，從而及時(shí)掌握發(fā)包單位自己的義務(wù)履行情況， 包括已履行義務(wù)、應(yīng)履行義務(wù)而尚未履行的義務(wù)、將要履行的義務(wù)等，同時(shí)定期上報(bào)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。合同的履行中，可以針對工程項(xiàng)目的特殊性， 簽署補(bǔ)充合同、來往函件等彌補(bǔ)在簽訂合同時(shí)的不足， 改善不利條件。發(fā)包方的付款是重點(diǎn)關(guān)注的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)， 因此除了財(cái)務(wù)部門的付款程序把關(guān)外，由合同管理員， 項(xiàng)目負(fù)責(zé)人和主管副總指揮共同對每一筆付款申請進(jìn)行審核， 避免引發(fā)合同糾紛和索賠的發(fā)生。
5.注重對合同管理人才的培養(yǎng)。工程合同的管理者應(yīng)該具有比較高的素質(zhì)，首先要有一定的工程技術(shù)素質(zhì)，其次要對相關(guān)的法律法規(guī)熟知，另外還應(yīng)該可以勝任談判、擬稿等工作，對工程的工程造價(jià)、合同管理、索賠管理等也要非常熟悉。合同管理者應(yīng)該熟悉業(yè)務(wù)知識，精通合同管理等等。面對業(yè)主的一些不利條款，合同管理者不能盲目接受，善于將合同風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行限制和轉(zhuǎn)移，進(jìn)而使風(fēng)險(xiǎn)能夠在雙方之間進(jìn)行合理分配。
施工項(xiàng)目具有復(fù)雜的技術(shù)特征，施工建設(shè)合同本身也比較難以控制。在合同的訂立過程中，當(dāng)事人不可能做到用有限的合同條款，來設(shè)定施工進(jìn)程的所有規(guī)則。然而，施工合同管理還是有規(guī)律可循的，我們要從合同訂立的根本宗旨出發(fā)，認(rèn)真調(diào)查施工活動的可行性，做好施工準(zhǔn)備工作與其他前置性的工作，確立分析風(fēng)險(xiǎn)與防控風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)識，預(yù)防糾紛的產(chǎn)生。只有這樣，才能確保施工活動順利進(jìn)行，為后續(xù)施工指明方向，將合同帶來的風(fēng)險(xiǎn)控制在合理范圍內(nèi)。
參考文獻(xiàn)：
[1]丘逸匡.淺談建設(shè)工程項(xiàng)目合同風(fēng)險(xiǎn)管理[J].內(nèi)江科技，2010（3）.
關(guān)鍵詞：合同風(fēng)險(xiǎn)控制管理
中圖分類號：X702 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
引言
電力施工企業(yè)長期運(yùn)作于系統(tǒng)內(nèi)部，法律意識不強(qiáng)、議價(jià)能力較弱，經(jīng)常出現(xiàn)施工企業(yè)被迫接受苛刻的合同條款解釋的情形。本文試圖梳理出電力施工企業(yè)可能面臨合同風(fēng)險(xiǎn)，特別是標(biāo)準(zhǔn)施工合同應(yīng)用過程中可能碰到的問題，并提出應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)的策略與制度保障，以此來提高電力施工企業(yè)的合同風(fēng)險(xiǎn)防范能力。
一、電力施工合同風(fēng)險(xiǎn)識別
合同是施工企業(yè)管理工作起點(diǎn)，合同管理工作的好壞直接關(guān)系著各個(gè)項(xiàng)目利潤的高低，本文先梳理出電力施工企業(yè)在實(shí)際操作中可能面臨的合同風(fēng)險(xiǎn)，從而為進(jìn)一步的應(yīng)對策略打下基礎(chǔ)。
1、合同主體資格瑕疵的風(fēng)險(xiǎn)
一般來說合同主體資格不可能出現(xiàn)瑕疵，但隨著企業(yè)內(nèi)外部環(huán)境的不斷變化，合同主體資格存在瑕疵的情形卻日益增多，具體表現(xiàn)為：業(yè)主工程未獲得批復(fù)，由于方方面面壓力，施工單位不得不先行進(jìn)場作業(yè)。
在此情況下，施工單位的風(fēng)險(xiǎn)極大：首先，在工程批復(fù)前，施工單位無法獲得項(xiàng)目的運(yùn)作資金，需持續(xù)墊資到工程正式批復(fù)并進(jìn)入招投標(biāo)程序止。這段時(shí)間有可能是一年也可能是兩年，而且這種工程往往是大型工程，對施工單位資金、安全壓力較大；其次，由于工程未正式批復(fù)，一旦出現(xiàn)工程停建、緩建等不可抗因素，施工單位的窩工費(fèi)用、先期投入費(fèi)用很有可能無法獲得補(bǔ)償。
2、合同計(jì)價(jià)方式的風(fēng)險(xiǎn)
按照慣例，施工合同的計(jì)價(jià)方式可分為三大類型：總價(jià)合同、單價(jià)合同和成本加酬金合同。總價(jià)合同又包括固定總價(jià)合同和可調(diào)總價(jià)合同；單價(jià)合同包括估算工程量單價(jià)合同和純單價(jià)合同；而成本加酬金合同包括成本加固定百分比酬金合同、成本加固定金額酬金合同、成本加獎罰合同、最高限額成本加固定最大酬金合同等。
上述計(jì)價(jià)方式的分類并無法條依據(jù)，中國人民共和國建設(shè)部頒發(fā)的《建設(shè)工程施工合同》(GF- 1999-0201)第三部分專用條款中第六款“合同價(jià)款與支付”中也只粗略定義了三種計(jì)價(jià)方式：固定價(jià)格合同、可調(diào)價(jià)格合同、成本加酬金合同，但是在最新的“輸變電工程施工合同”范本中，對計(jì)價(jià)方式?jīng)]有做出相應(yīng)定義與具體操作方法，而只是粗放的定義了合同價(jià)的不可調(diào)整范圍，具體采用何種計(jì)價(jià)方式只能通過推定。
3、合同條款不同理解的風(fēng)險(xiǎn)
由于施工企業(yè)的弱勢地位，議價(jià)能力差、合同條款的解釋能力不強(qiáng)，實(shí)際工作中，一旦遇到條款描述的不精確、模糊，最終解釋方向往往不利于施工單位。
例如，“輸變電工程施工合同”專用條款一般都會規(guī)定“建設(shè)場地征用及清理和跨越等政策處理工作費(fèi)用由投標(biāo)人自行報(bào)價(jià)包干，在工程實(shí)施時(shí)特殊情況超出標(biāo)準(zhǔn)確需調(diào)整時(shí)，超出部分經(jīng)發(fā)包人審核同意后按一定比例支付。”近年來隨著物權(quán)法實(shí)施、各地維權(quán)意識的提高，政策處理工作已成為工程建設(shè)的一大難題，幾乎所有工程的政策處理費(fèi)用都將突破合同價(jià)，但是一些審價(jià)單位在審核工作中經(jīng)常出現(xiàn)把政策性跨越不作為政策處理費(fèi)用。政策性跨越是指為節(jié)約政策處理費(fèi)用，對賠付費(fèi)用高的地塊用跨越架的形式來進(jìn)行穿越，此類費(fèi)用的發(fā)生由政策處理的原因引起，以跨越費(fèi)用的形式來體現(xiàn)。實(shí)應(yīng)屬政策處理費(fèi)用范疇，并且按上述條款的字面解釋也理應(yīng)如此，但實(shí)際工作中施工單位獲得補(bǔ)償卻較難。
4、不公平條款的風(fēng)險(xiǎn)
“輸變電工程施工合同”為減少業(yè)主方風(fēng)險(xiǎn)，部分條款的公平性還有待商榷。由于施工單位議價(jià)能力較弱，不得不承擔(dān)不公平條款的風(fēng)險(xiǎn)。如通用條款規(guī)定：承包人的窩工損失（包括設(shè)備、圖紙的暫時(shí)脫供）不得調(diào)整合同價(jià)。此條款的規(guī)定顯然與合同法第二百八十三條、第二百八十四條相違背。合同法第二百八十三條明確規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”；合同法第二百八十四條明確規(guī)定：“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。”
5、發(fā)包人未按約定支付工程款的風(fēng)險(xiǎn)
由于大型基建工程資金落實(shí)較好，工程款的收取一般沒有問題，但部分小型技改工程卻存在一定問題。所謂技改工程指將原來已經(jīng)有的生產(chǎn)設(shè)備進(jìn)行技術(shù)改造、升級，來達(dá)到一個(gè)新的技術(shù)水平，此類項(xiàng)目往往涉及金額不大、項(xiàng)目種類多、申報(bào)手續(xù)復(fù)雜，常常會發(fā)生漏報(bào)、資金不足的情況，這也導(dǎo)致了施工單位無法收取工程款的情形。
二、電力施工合同風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對策略
面對上述施工合同的風(fēng)險(xiǎn)，電力施工企業(yè)更應(yīng)不斷內(nèi)省，找出管理工作中的薄弱點(diǎn)、突破點(diǎn)，消除管理工作中的缺陷、規(guī)范業(yè)務(wù)流程、防范風(fēng)險(xiǎn)。
1、合同主體資格瑕疵的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對策略
系統(tǒng)內(nèi)工程主體資格的瑕疵，往往是工程未獲得批復(fù)等其它不可抗的原因造成，作為系統(tǒng)內(nèi)的單位也更應(yīng)理解此種情形的發(fā)生實(shí)屬不得已而為之。為此，施工單位應(yīng)及時(shí)掌握項(xiàng)目審批的進(jìn)程，控制好資金使用，盡可能從業(yè)主方多獲得幫助。同時(shí)，也應(yīng)做好提前進(jìn)場、趕工的簽證記錄工作，與業(yè)主方多做溝通，盡可能的減少損失。
2、合同計(jì)價(jià)方式風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對策略
盡管在簽訂施工合同時(shí)有標(biāo)準(zhǔn)施工合同范本，但如上所述標(biāo)準(zhǔn)合同中對計(jì)價(jià)方式的規(guī)定還有不完善之處。目前合同對計(jì)價(jià)方式的規(guī)定更偏向于固定總價(jià)即有施工單位承擔(dān)工作量風(fēng)險(xiǎn)，然而電力系統(tǒng)內(nèi)部又采用工程清單報(bào)價(jià)施工單位需承擔(dān)價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)，顯然施工單位既承擔(dān)了工作量風(fēng)險(xiǎn)又承擔(dān)了價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)，承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)較大。為此，在有些外部因素不可改變的情況下，合同簽訂時(shí)應(yīng)盡可能的選擇適用實(shí)際情況的計(jì)價(jià)方式：
對于工程量不大且能精確計(jì)量、工期較短、技術(shù)不太復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)不大的項(xiàng)目，可以采用固定總價(jià)合同，并且可要求業(yè)主提供準(zhǔn)確、全面的設(shè)計(jì)施工圖紙和各項(xiàng)詳細(xì)說明；對于一般的工程項(xiàng)目，如果風(fēng)險(xiǎn)可以得到合理的分?jǐn)偅梢圆捎霉潭▎蝺r(jià)合同或可調(diào)價(jià)格合同，并且在與業(yè)主充分溝通的基礎(chǔ)上，盡可能在專用條款中減輕施工單位的工作量風(fēng)險(xiǎn)，如招標(biāo)遺漏的工作量、誤工等風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)與業(yè)主公平的分擔(dān)。
3、合同條款問題引起風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對策略
不公平的合同條款、條款的不同理解往往在合同談判、合同文本起草階段已埋下成因，為規(guī)避上述風(fēng)險(xiǎn)具體可以注意如下幾點(diǎn)：
首先，合同條款要表達(dá)清晰，用詞準(zhǔn)確，避免用詞存在二性解釋，避免條款互相抵觸或邏輯不通的問題；合同內(nèi)容需全面詳細(xì)，重要問題、關(guān)鍵事項(xiàng)要在合同中得到充分體現(xiàn)和約定。
其次，要加大重要條款的審核力度如：工程計(jì)價(jià)方式、工程付款方式、工期、工程索賠、工程可變更范圍、變更計(jì)算方法、不可抗力的范圍、合同履約保證金等等事項(xiàng)，若能較全面的審核上述幾個(gè)要點(diǎn)，合同風(fēng)險(xiǎn)能夠得到有效降低與防范。
三、不斷完善電力施工合同管理制度
為進(jìn)一步保證合同的風(fēng)險(xiǎn)得到控制，施工企業(yè)應(yīng)制定出與企業(yè)相適應(yīng)的合同管理制度和規(guī)定, 以實(shí)現(xiàn)合同的管理規(guī)范化、制度化、標(biāo)準(zhǔn)化。只有大力加強(qiáng)合同管理,完善企業(yè)內(nèi)部合同管理的體系, 才能從根本上控制合同的風(fēng)險(xiǎn)，并且完善的合同管理制度是預(yù)防、減少合同糾紛、提高企業(yè)管理水平的有效手段。
1、不斷完善合同風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)控制度
加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)控在風(fēng)險(xiǎn)管理中極其重要，如制定完善的合同評審、會簽制度等。對合同的起草、談判、審查、簽訂、履行、檢查、清理等每一個(gè)環(huán)節(jié)都做出明確的規(guī)定, 以供合同管理人員依照執(zhí)行，以達(dá)到風(fēng)險(xiǎn)預(yù)控的目的。
2、不斷完善合同風(fēng)險(xiǎn)的過程管理制度
以合同為基礎(chǔ)，建立全過程的合同風(fēng)險(xiǎn)管控制度。合同簽訂后，管理負(fù)責(zé)部門應(yīng)向合同執(zhí)行部門及相關(guān)人員進(jìn)行合同交底，使相關(guān)人員都對合同有一個(gè)全面完整的認(rèn)識和理解，重點(diǎn)需指出合同中的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)并且提供防范與補(bǔ)救方法；時(shí)刻關(guān)注合同執(zhí)行過程中由于內(nèi)、外部環(huán)境變化所引起新的風(fēng)險(xiǎn)，及時(shí)辨認(rèn)新的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)并提供出解決方案。
3、不斷完善合同風(fēng)險(xiǎn)的救濟(jì)制度
對于那些無法避免的風(fēng)險(xiǎn)或沒有預(yù)見風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生也應(yīng)制定相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)救濟(jì)制度。按照事先制定的程序來應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)，并且及時(shí)查核合同中可有效利用的條款，做好取證工作從而保護(hù)好自己合法權(quán)益。
結(jié)語
電力施工加強(qiáng)電力施工合同的風(fēng)險(xiǎn)控制與管理，對提高企業(yè)管理水平并應(yīng)對電力企業(yè)的進(jìn)一步市場化有重大意義。本文識別了當(dāng)前內(nèi)外環(huán)境下電力施工企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)、提供了相應(yīng)的應(yīng)對策略，并進(jìn)一步提出應(yīng)從制度上保證合同風(fēng)險(xiǎn)的控制。
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關(guān)鍵詞：企業(yè) 合同管理 工作流程 風(fēng)險(xiǎn)因素 控制措施 權(quán)益 維護(hù) 分析
在企業(yè)的生產(chǎn)運(yùn)營以及管理中，企業(yè)的合同管理是一項(xiàng)全過程的系統(tǒng)性管理行為，在進(jìn)行企業(yè)合同的管理實(shí)施中，每一個(gè)管理環(huán)節(jié)中都存在有一定的管理風(fēng)險(xiǎn)因素，從而造成企業(yè)合同管理風(fēng)險(xiǎn)問題的存在和發(fā)生，這也是企業(yè)合同管理比較容易出現(xiàn)問題的重要原因。而企業(yè)的合同管理作為企業(yè)日常運(yùn)營管理中基礎(chǔ)部分，對于企業(yè)的整體運(yùn)營發(fā)展與管理等都存在著較大的作用和影響，因此，加強(qiáng)企業(yè)合同管理中風(fēng)險(xiǎn)問題與因素控制，保證企業(yè)合同管理的質(zhì)量與效果，不僅有利于促進(jìn)企業(yè)內(nèi)部控制體系的建設(shè)發(fā)展，同時(shí)對于企業(yè)運(yùn)營管理中合法權(quán)益的維護(hù)實(shí)現(xiàn)等，都有積極作用和意義，也是實(shí)現(xiàn)企業(yè)內(nèi)部控制體系建設(shè)與企業(yè)合法權(quán)益維護(hù)的重要方法手段。下文將在對于企業(yè)合同管理流程分析基礎(chǔ)上，結(jié)合企業(yè)合同管理的不同流程與環(huán)節(jié)，對于企業(yè)合同管理中存在的風(fēng)險(xiǎn)因素與控制方法進(jìn)行分析論述。
一、企業(yè)合同管理及其流程分析
在企業(yè)的生產(chǎn)運(yùn)營管理中，企業(yè)合同管理是一項(xiàng)全過程的系統(tǒng)性管理工作行為，同時(shí)也是企業(yè)日常生產(chǎn)管理中基礎(chǔ)性管理工作部分，在對于企業(yè)合同的管理實(shí)施中，由于管理過程中的每一個(gè)流程以及環(huán)節(jié)中都存在有一定的風(fēng)險(xiǎn)，因此，就導(dǎo)致了企業(yè)合同管理過程問題發(fā)生比較容易的情況，針對這一問題，在進(jìn)行企業(yè)合同管理風(fēng)險(xiǎn)的控制與避免中，可以從企業(yè)合同管理的流程入手，對于企業(yè)合同管理流程中各環(huán)節(jié)所存在的風(fēng)險(xiǎn)因素及其問題進(jìn)行分析，在掌握企業(yè)合同管理流程中各環(huán)節(jié)風(fēng)險(xiǎn)問題發(fā)生原因、條件的情況下，實(shí)現(xiàn)對于企業(yè)合同管理風(fēng)險(xiǎn)的控制和避免。通常情況下，結(jié)合企業(yè)合同管理的實(shí)際情況，企業(yè)的合同管理可以分為四個(gè)不同的階段，即企業(yè)合同的編制管理階段、企業(yè)合同的審核管理階段、企業(yè)合同的簽署管理階段與企業(yè)合同的履行管理階段等，不同的企業(yè)合同管理階段又存在有不同的風(fēng)險(xiǎn)問題，根據(jù)企業(yè)合同管理的階段劃分情況，又可以將企業(yè)合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)問題劃分為企業(yè)合同編制階段的風(fēng)險(xiǎn)問題以及企業(yè)合同審核階段的風(fēng)險(xiǎn)問題、企業(yè)簽署階段的風(fēng)險(xiǎn)問題、企業(yè)合同履行階段的風(fēng)險(xiǎn)問題等，對于企業(yè)合同不同管理階段中風(fēng)險(xiǎn)問題的避免和控制，要以企業(yè)合同的不同管理階段、環(huán)節(jié)為切入點(diǎn)，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)因素與條件的分析研究，以進(jìn)行避免和控制。
二、企業(yè)合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)與控制
對于企業(yè)合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)問題與控制方法的分析，主要依據(jù)企業(yè)合同管理的流程劃分情況，對于不同流程、環(huán)節(jié)中的風(fēng)險(xiǎn)因素進(jìn)行分析，以實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)控制的目的。
（一）企業(yè)合同編制階段的風(fēng)險(xiǎn)問題與控制分析
在企業(yè)合同管理中，合同編制階段，屬于企業(yè)合同管理的最初階段，通常情況下，這一階段中存在的風(fēng)險(xiǎn)問題主要包括企業(yè)合同編制中的策劃風(fēng)險(xiǎn)以及調(diào)查風(fēng)險(xiǎn)、談判風(fēng)險(xiǎn)、文本風(fēng)險(xiǎn)等風(fēng)險(xiǎn)問題。
其中，企業(yè)合同編制階段中的策劃風(fēng)險(xiǎn)，主要是指進(jìn)行企業(yè)合同策劃的目標(biāo)與國家以及行業(yè)法律法規(guī)中對于企業(yè)的戰(zhàn)略目標(biāo)要求不相一致，從而導(dǎo)致企業(yè)合同編制階段策劃風(fēng)險(xiǎn)的存在，影響企業(yè)合同編制的質(zhì)量效果。根據(jù)企業(yè)合同編制階段中策劃風(fēng)險(xiǎn)情況，在進(jìn)行合同編制中策劃風(fēng)險(xiǎn)問題的避免控制中，可以通過對于企業(yè)合同編制中的策劃目標(biāo)進(jìn)行審核，在保證企業(yè)編制中的策劃目標(biāo)在相關(guān)法律以及法規(guī)的要求范圍內(nèi)的情況下，避免策劃風(fēng)險(xiǎn)與問題的發(fā)生，保證企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益。
其次，企業(yè)合同編制階段中的調(diào)查風(fēng)險(xiǎn)，主要是指在進(jìn)行企業(yè)合同編制調(diào)查中，對于被調(diào)查對象的資質(zhì)信用等給予不正當(dāng)、合理的評價(jià)，所造成的風(fēng)險(xiǎn)問題。針對企業(yè)合同編制中存在的這一風(fēng)險(xiǎn)問題與情況，在進(jìn)行避免和控制中，可以通過對于準(zhǔn)合同對象履約能力的嚴(yán)格審查以及對于準(zhǔn)合同對象的商業(yè)信譽(yù)、獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力等，進(jìn)行嚴(yán)格審查，以實(shí)現(xiàn)對于擬簽約對象的民事主體資格以及注冊資本、資金運(yùn)營、技術(shù)與質(zhì)量保證能力、產(chǎn)品價(jià)格、市場信譽(yù)等的綜合分析論證與評價(jià)，從而合理的進(jìn)行合同對方的選擇，實(shí)現(xiàn)對于合同編制中調(diào)查風(fēng)險(xiǎn)與問題的避免和控制。
再次，在企業(yè)合同編制階段中所存在的談判風(fēng)險(xiǎn)則是指企業(yè)合同編制過程中，對企業(yè)合同標(biāo)的產(chǎn)品以及服務(wù)數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格、酬金的確定，和進(jìn)行支付的方式、履行期限與地點(diǎn)、方式、違約責(zé)任、承擔(dān)方式、爭議解決方法等一些核心內(nèi)容與關(guān)鍵細(xì)節(jié)的疏忽，或者是不當(dāng)讓步等，所造成的企業(yè)權(quán)益受損的情況與問題。此外，企業(yè)合同編制中的談判風(fēng)險(xiǎn)與問題還包括對于企業(yè)合同編制過程中可能存在的不符合法律、法規(guī)要求的事項(xiàng)的忽略，所造成的風(fēng)險(xiǎn)問題，以及企業(yè)談判策略泄密所造成的風(fēng)險(xiǎn)問題等，都是企業(yè)合同編制階段中所存在的談判風(fēng)險(xiǎn)與問題。根據(jù)企業(yè)合同編制中存在的談判風(fēng)險(xiǎn)與問題的特征，在進(jìn)行這類風(fēng)險(xiǎn)問題的控制避免中，可以通過進(jìn)行素質(zhì)結(jié)構(gòu)合理的談判團(tuán)隊(duì)的組建，并由經(jīng)驗(yàn)豐富的業(yè)務(wù)以及技術(shù)、財(cái)會、審計(jì)、法律等專業(yè)人員組成談判團(tuán)隊(duì)，在必要時(shí)候聘請外部專家參與到談判團(tuán)隊(duì)中，提高談判團(tuán)隊(duì)的綜合素質(zhì)結(jié)構(gòu)與水平，在談判過程中，及時(shí)對談判的具體情況進(jìn)行總結(jié)，以進(jìn)行下一步談判策略的確定，充分發(fā)揮團(tuán)隊(duì)人員的智慧，做好談判過程中的保密工作，以避免企業(yè)合同編制中談判風(fēng)險(xiǎn)與問題的發(fā)生。
最后，企業(yè)合同編制階段中的文本風(fēng)險(xiǎn)主要是指企業(yè)編制合同內(nèi)容與條款不合理或者嚴(yán)密性缺乏、不完整、不明確等，所導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)問題，也或者是編制合同內(nèi)容與條款違反相應(yīng)法律法規(guī)所造成的風(fēng)險(xiǎn)與問題等，在進(jìn)行這類風(fēng)險(xiǎn)問題的控制與避免中，應(yīng)注意通過企業(yè)專業(yè)制定人員進(jìn)行合同問題擬定，同時(shí)嚴(yán)格進(jìn)行合同會審程序的執(zhí)行，來實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)問題發(fā)生的避免和控制。
（二）企業(yè)合同審核階段的風(fēng)險(xiǎn)問題與控制分析
通常情況下，在企業(yè)合同的審核管理階段中，存在的主要風(fēng)險(xiǎn)問題包括企業(yè)合同審核人員由于未能發(fā)現(xiàn)合同文本中的不當(dāng)內(nèi)容與條款，或者是即使發(fā)現(xiàn)了合同文本中的不當(dāng)內(nèi)容與條款，但是沒有提出恰當(dāng)?shù)男薷囊庖姡约捌髽I(yè)合同起草人員沒有對于合同審核人員的意見與建議進(jìn)行充分考慮，導(dǎo)致企業(yè)合同文本中不當(dāng)內(nèi)容與條款沒有被糾正等，所造成的風(fēng)險(xiǎn)問題與情況，都是企業(yè)合同審核階段中所存在的風(fēng)險(xiǎn)問題。
針對上述企業(yè)合同審核中的風(fēng)險(xiǎn)問題，在進(jìn)行避免與控制中可以通過提升合同審核人員的專業(yè)素質(zhì)與嚴(yán)格執(zhí)行合同會審制度等方法，來進(jìn)行避免和控制，進(jìn)行企業(yè)合同審核過程中，企業(yè)合同承辦部門應(yīng)注意將起草的合同草案交給合同條款所涉及的其他專業(yè)部門與法律部門等，對于起草和通過的合同的經(jīng)濟(jì)性以及可行性、嚴(yán)密性、合法性等進(jìn)行審核，并對于審核中發(fā)現(xiàn)的重大錯(cuò)誤與遺漏、不當(dāng)之處，提出修改意見，進(jìn)行重新修改審核。
（三）企業(yè)合同簽署階段的風(fēng)險(xiǎn)問題與控制分析
在企業(yè)合同簽署階段所表現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)問題主要有，超越權(quán)限簽訂合同所造成的風(fēng)險(xiǎn)問題；對于合同印章管理不當(dāng)所造成的風(fēng)險(xiǎn)問題，比如，對于不符合管理程序的合同加蓋合同印章等；簽署后的合同被篡改所帶來的風(fēng)險(xiǎn)問題；對于合同保管不當(dāng)，泄密所導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)問題等。針對企業(yè)合同簽署階段的這些風(fēng)險(xiǎn)問題，需要通過嚴(yán)格對于合同簽署各類權(quán)限劃分，禁止超越權(quán)限簽署合同，和建立相關(guān)的合同印章管理制度，嚴(yán)格對于合同印章的使用進(jìn)行分類與編號管理等方面，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)問題的避免和控制。對于簽署合同被篡改以及泄密問題，可以通過當(dāng)面簽署與在合同中加蓋騎縫章、簽訂合同進(jìn)行分類歸檔管理的方式進(jìn)行避免和控制。
最后，在企業(yè)合同履行階段中，還存在有履行風(fēng)險(xiǎn)以及變更轉(zhuǎn)讓風(fēng)險(xiǎn)、終止風(fēng)險(xiǎn)、處理糾紛風(fēng)險(xiǎn)等，各類風(fēng)險(xiǎn)問題，對于這些風(fēng)險(xiǎn)問題的避免，均需要通過加強(qiáng)制度管理與嚴(yán)格審核、檢查程序等方式，進(jìn)行避免，以維護(hù)企業(yè)的利益。
三、結(jié)束語
總之，企業(yè)合同管理是企業(yè)日常生產(chǎn)管理中基礎(chǔ)工作部分，進(jìn)行企業(yè)合同管理風(fēng)險(xiǎn)與控制的分析，有利于避免企業(yè)合同管理風(fēng)險(xiǎn)問題發(fā)生，提高企業(yè)合同管理水平，維護(hù)企業(yè)運(yùn)營管理權(quán)益，具有積極作用和意義。
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關(guān)鍵詞：建設(shè)工程；合同管理；風(fēng)險(xiǎn)；防范
1 引言
風(fēng)險(xiǎn)是任何工程項(xiàng)目中都存在的，現(xiàn)代建設(shè)工程項(xiàng)目的特點(diǎn)是規(guī)模大、技術(shù)新穎、持續(xù)時(shí)間長、參加單位多、與環(huán)境接口復(fù)雜，這就決定了建設(shè)工程施工合同具有高風(fēng)險(xiǎn)性。在我國當(dāng)前的建筑環(huán)境中，施工單位面臨著要比業(yè)主承擔(dān)更多的風(fēng)險(xiǎn)問題，這就需要施工單位在訂立合同和履行合同過程中，要增強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)防范意識，仔細(xì)的分析和識別合同中可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，制定合理有效的風(fēng)險(xiǎn)控制和管理措施，來應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，減少不必要的經(jīng)濟(jì)損失，提高施工企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。
2 建設(shè)工程施工合同管理的重要性
施工單位的全部生產(chǎn)活動都是通過承包合同來保證進(jìn)行的，如果沒有施工合同，那么后面的一切生產(chǎn)經(jīng)營活動都無法進(jìn)行。施工單位實(shí)行的一切承發(fā)包經(jīng)營活動都是按照與建設(shè)方簽訂的施工合同內(nèi)容來實(shí)施的，只要合同一經(jīng)簽訂，生產(chǎn)計(jì)劃和各項(xiàng)施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)都將納入合同的規(guī)范當(dāng)中。合同管理從內(nèi)容和形式上不屬于任何企業(yè)，而是一種完整系統(tǒng)的管理方式。
企業(yè)各類經(jīng)營活動的載體就是合同。建設(shè)工程施工合同作為一種典型的合同，具有特殊性和復(fù)雜性，涉及到的面非常廣泛，并且內(nèi)容條款比較多，事關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利和利益，發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。那么要想充分發(fā)揮應(yīng)有的作用，必須分析合同管理中的各項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)，并提出合理化的建議加以實(shí)施，以提高合同管理水平。
3 施工合同風(fēng)險(xiǎn)種類
合同風(fēng)險(xiǎn)按其表現(xiàn)形式或產(chǎn)生原因分為技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)、合同簽訂履行風(fēng)險(xiǎn)以及業(yè)主的信用風(fēng)險(xiǎn)4類。
3.1 技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)
（1）承包商的技術(shù)力量、裝備水平、管理水平不足，投標(biāo)報(bào)價(jià)失誤和工程實(shí)施過程中的管理不善。
（2）現(xiàn)代工程規(guī)模大、結(jié)構(gòu)復(fù)雜、功能要求高，需要采用大量新技術(shù)、新工藝以及特殊的施工設(shè)備。
3.2 環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)
（1）現(xiàn)場條件復(fù)雜，施工干擾因素多，水電供應(yīng)、建材供應(yīng)不及時(shí)等都可能帶來風(fēng)險(xiǎn)。
（2）工程項(xiàng)目所在地公眾的習(xí)俗和對工程項(xiàng)目的態(tài)度、當(dāng)?shù)氐倪\(yùn)輸和生活供應(yīng)條件等，都可能帶來風(fēng)險(xiǎn)。
（3）政治、經(jīng)濟(jì)、自然環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)。例如：發(fā)生戰(zhàn)爭，通貨膨脹、匯率調(diào)整、工資和物價(jià)上漲，新的法律頒布，洪水、地震、非典等。這種風(fēng)險(xiǎn)是不可避免又難以彌補(bǔ)損失的風(fēng)險(xiǎn)。
3.3 合同簽訂與履行風(fēng)險(xiǎn)
（1）合同類型本身存在的風(fēng)險(xiǎn)。合同類型不同，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的主體不同：在采用固定總價(jià)的合同中，承包商承擔(dān)了全部的風(fēng)險(xiǎn)；在可調(diào)總價(jià)的合同中，業(yè)主承擔(dān)了通貨膨脹的風(fēng)險(xiǎn)，而承包商承擔(dān)了其他的風(fēng)險(xiǎn)；在成本加固定百分比酬金的合同中，業(yè)主承擔(dān)工程項(xiàng)目成本上升的風(fēng)險(xiǎn)。
（2）合同條款的風(fēng)險(xiǎn)。第一，對技術(shù)文件、工程說明和規(guī)范理解不準(zhǔn)確或出錯(cuò)而導(dǎo)致的風(fēng)險(xiǎn)；第二，合同中明確規(guī)定的承包商應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)；第三，合同文件不嚴(yán)謹(jǐn)甚至矛盾以及合同中的遺漏或錯(cuò)誤，用詞含糊、規(guī)定不具體、不嚴(yán)密等都會帶來風(fēng)險(xiǎn)；第四，為了轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)提出單方面約束性的合同條款。
（3）履約風(fēng)險(xiǎn)。合同實(shí)施過程中，面臨的不確定因素增加，各種各樣的情況交織，增加了合同風(fēng)險(xiǎn)。此類風(fēng)險(xiǎn)是承包商難以預(yù)見的，只有在發(fā)生時(shí)采取及時(shí)、有力的措施，才能使風(fēng)險(xiǎn)損失降低。
3.4 業(yè)主的信用風(fēng)險(xiǎn)
（1）業(yè)主信譽(yù)差。不誠信，有意拖欠工程款，或?qū)Τ邪痰暮侠淼乃髻r要求不作答復(fù)，或拒不支付工程款。
（2）業(yè)主的經(jīng)濟(jì)情況變化，工程款支付不及時(shí)。
（3）業(yè)主在工程中苛刻刁難承包商，動輒提出罰款或扣款。
4 建設(shè)工程施工合同風(fēng)險(xiǎn)的防范
4.1 強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)意識
工程項(xiàng)目承包人需要具備強(qiáng)烈的風(fēng)險(xiǎn)意識，在工程項(xiàng)目施工過程中發(fā)生的各種風(fēng)險(xiǎn)，施工企業(yè)要進(jìn)行歸納、總結(jié)、整理，研究分析風(fēng)險(xiǎn)會給企業(yè)產(chǎn)生的影響及范圍。在投標(biāo)和合同簽訂、履行中，針對合同中每一條款都要從風(fēng)險(xiǎn)分析與管理的角度進(jìn)行研究，熟悉和掌握風(fēng)險(xiǎn)因素，鞏固和強(qiáng)化合同風(fēng)險(xiǎn)管理意識。
4.2建立風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警的制度
建立風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警的制度是有效降低合同風(fēng)險(xiǎn)的途徑之一，因此，在合同進(jìn)行審閱和簽訂的時(shí)候，就應(yīng)該對合同內(nèi)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評估。如果發(fā)現(xiàn)有風(fēng)險(xiǎn)隱患，應(yīng)該果斷采取措施來防止與控制。風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警就是在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生之前，讓人采取一定的方法來減少風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的可能性，防患于未然。不但要預(yù)防，還要及時(shí)進(jìn)行反饋，以防止錯(cuò)誤的再次發(fā)生。4.3提高合同管理人員的素質(zhì)
合同管理人員的知識、技能、素質(zhì)等都對合同的風(fēng)險(xiǎn)管理有一定的影響。如果合同管理人員缺乏對局勢的觀察，就不能及時(shí)的發(fā)現(xiàn)合同中的隱患和問題；或者發(fā)現(xiàn)了問題沒有上報(bào)領(lǐng)導(dǎo)，更沒有提出合理的建議，導(dǎo)致合同中的風(fēng)險(xiǎn)最后釀成了大問題。因此要普及合同管理人員的法律知識，讓他們熟悉合同的簽訂、變更和索賠程序。同時(shí)，管理人員還要具備工程管理、造價(jià)管理知識和實(shí)際運(yùn)用能力。4.4 完善合同管理體系
對于任何工程項(xiàng)目，承包人要不斷完善合同管理機(jī)構(gòu)，覆蓋企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的各個(gè)方面，設(shè)置相應(yīng)的合同管理部門，明確職責(zé)范圍、工作流程，制定規(guī)章制度，建立和完善投標(biāo)預(yù)審、合同談判、審核，直至監(jiān)督檢查的監(jiān)管體系，最大限度地確保合同順利實(shí)施，確保合同管理體系的健康運(yùn)行。
4.5 簽訂施工合同，規(guī)范合同文本
合同是一種具有法律效力的文件，是規(guī)范合同雙方當(dāng)事人履行各自職責(zé)的依據(jù)。合同雙方通過洽商，對合同條款進(jìn)行查漏補(bǔ)缺，避免合同條款中出現(xiàn)不必要的風(fēng)險(xiǎn)。所以，對于建設(shè)工程施工合同來說，減少或規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)是合同雙方進(jìn)行洽商的重點(diǎn)所在，通過合同條款體現(xiàn)合同雙方的責(zé)任與利益關(guān)系的基本平衡和公平。合同雙方洽商合同時(shí)，承包人為了避免自身承擔(dān)過多的風(fēng)險(xiǎn)或者降低、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，需要從風(fēng)險(xiǎn)的角度研究分析每一項(xiàng)合同條款，提前做好應(yīng)當(dāng)對措施。
將合同的文本統(tǒng)一，全部使用國家推薦的建設(shè)工程施工合同示范文本，這樣才能保證合同的規(guī)范和整齊。另外，要嚴(yán)格管理印章，合同專用章要有專人來管理，合同中的免責(zé)條例要仔細(xì)的查看，避免合同簽訂后出現(xiàn)問題。5風(fēng)險(xiǎn)控制的措施
5.1 將風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移
對于可預(yù)測的風(fēng)險(xiǎn)，有經(jīng)驗(yàn)的承包商通常情況下會采取合同雙方共同分擔(dān)的辦法降低自身的風(fēng)險(xiǎn)損失，利用談判和簽訂建設(shè)工程施工合同，讓合同雙方共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。但是，有些情況下，即使是承包商的經(jīng)驗(yàn)非常豐富，對于一些風(fēng)險(xiǎn)也難以預(yù)料。因此，合同風(fēng)險(xiǎn)管理中存在缺陷是在所難免的，在合同雙方之間責(zé)、權(quán)、利不可能達(dá)到絕對的平衡。特別是在市場經(jīng)濟(jì)條件下，由于存在信息不對稱，進(jìn)而導(dǎo)致項(xiàng)目承包人承擔(dān)更多的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)上述分析，執(zhí)行合同時(shí)，為了降低風(fēng)險(xiǎn)造成的損失，對于不可預(yù)測的風(fēng)險(xiǎn)，通過采用索賠制度對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移也是一種不錯(cuò)的方法。索賠是當(dāng)事人在合同實(shí)施過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例，對并非由于自己過錯(cuò)，而是屬于應(yīng)由合同對方承擔(dān)責(zé)任的情況，并且實(shí)際發(fā)生了損失，向?qū)Ψ教岢鼋o予補(bǔ)償?shù)囊蟆Ｋ髻r事件的發(fā)生，可以是一定行為造成，也可以由不可抗力引起，可以合同當(dāng)事人一方引起，也可以是任何第三方引起。
5.2 及時(shí)有效地對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行處理
在實(shí)施合同的工程中，對風(fēng)險(xiǎn)造成的損失進(jìn)行積極處理也是對建設(shè)工程施工合同風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防范的主要手段。合同管理應(yīng)貫穿在整個(gè)建筑工程施工中，因此，對工程進(jìn)行承包建設(shè)的過程中都存在著合同風(fēng)險(xiǎn)，但是針對這一點(diǎn)很多企業(yè)都沒有意識到。當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí)，我們應(yīng)該及時(shí)采取有效的方法對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行研究和分析，找出其中的差異，對產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的原因進(jìn)行分析，并采取合理的方法對其進(jìn)行補(bǔ)救，避免風(fēng)險(xiǎn)造成的損失進(jìn)一步繼續(xù)擴(kuò)大。
5.3 推行擔(dān)保制度，引入工程保險(xiǎn)
擔(dān)保制度屬于保證、補(bǔ)償性的條款，在合同條款中，通過擔(dān)保制度可以有效地對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，承包人有權(quán)力要求發(fā)包人開具工程款支付保函，借助該方式可以有效降低回收工程款的風(fēng)險(xiǎn)。
工程保險(xiǎn)是工程承包人轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的一種重要手段。《建設(shè)工程施工合同示范文本》內(nèi)也對工程保險(xiǎn)、第三方責(zé)任險(xiǎn)、人身傷亡險(xiǎn)和施工機(jī)械設(shè)備險(xiǎn)等設(shè)置了相應(yīng)條款。業(yè)主可以將會造成傷害和危險(xiǎn)的部分轉(zhuǎn)移至建筑承包商，而建筑承包商可以通過投保第三者責(zé)任險(xiǎn)，又將這一責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)公司。工程項(xiàng)目承包人要充分了解保險(xiǎn)標(biāo)的物和保險(xiǎn)范圍，以及計(jì)算方式等，進(jìn)而做出正確的保險(xiǎn)決策，對于危險(xiǎn)系數(shù)較高的工種，對作業(yè)人員進(jìn)行必要保險(xiǎn)，給予一定的保障。
6 結(jié)束語
總之，在激烈的市場競爭中，建筑施工企業(yè)與合同管理之間存在著緊密的聯(lián)系，對于工程項(xiàng)目來說，自始至終都貫穿著風(fēng)險(xiǎn)。因此，建筑施工企業(yè)要加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)管理，識別、分析、評價(jià)風(fēng)險(xiǎn)，并及時(shí)防范和化解風(fēng)險(xiǎn)。通過建立和完善風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制，在施工過程中，做好風(fēng)險(xiǎn)的辨識、分析、預(yù)防和處置，進(jìn)而最大程度地提高建筑施工企業(yè)的管理水平和投資收益，確保承包人在競爭中更具競爭力。
參考文獻(xiàn)：
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關(guān)鍵詞：企業(yè)；合同管理；法律風(fēng)險(xiǎn) 識別與控制
一、企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的界定
企業(yè)合同管理本質(zhì)上屬于多環(huán)節(jié)、系統(tǒng)性的動態(tài)管理過程，該過程涵蓋對交易相關(guān)方資信的核實(shí)、協(xié)商洽談、文本擬定、內(nèi)部審核審批、簽署、履約及監(jiān)督、合同歸檔和爭議解決等環(huán)節(jié)。合同管理規(guī)范化操作的意義在于，一方面能夠提升企業(yè)信譽(yù)、樹立企業(yè)良好的品牌和形象，提高企業(yè)對市場的適應(yīng)和競爭能力；另一方面，從合規(guī)業(yè)務(wù)角度上講，可使企業(yè)在合同履行的全過程中規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，最大程度上維護(hù)自身的合法權(quán)益。
本文研究所圍繞的合同管理風(fēng)險(xiǎn)是指企業(yè)在合同管理中，因履約當(dāng)事人具體行為或履行環(huán)境與條件發(fā)生變化所形成的其與合同管理事先預(yù)定實(shí)現(xiàn)目標(biāo)發(fā)生不一致的可能性，這種可能性包括對企業(yè)帶來損失或者收益。在此基礎(chǔ)之上，合同法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)被界定為合同準(zhǔn)備、成立生效、履行、變更、爭議解決及救濟(jì)過程中，企業(yè)因合同法律規(guī)范之規(guī)定或雙方之約定所導(dǎo)致權(quán)益受損的可能性。
二、企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的范圍與識別
（一） 合同管理風(fēng)險(xiǎn)的范圍與識別
1.合同管理制度風(fēng)險(xiǎn)
合同管理制度本身是否合規(guī)、合法，是否有對應(yīng)的流程相匹配，是關(guān)乎到一個(gè)企業(yè)的行為能否全面遵守法律法規(guī)及行業(yè)準(zhǔn)則的決定性因素。企業(yè)需要在法律框架下制定符合自身需要的合同管理制度以規(guī)范合同管理行為。該風(fēng)險(xiǎn)直接表現(xiàn)為未經(jīng)充分論證及調(diào)研或?qū)ζ髽I(yè)規(guī)章制度制定、修訂、廢止均未履行法定審批程序極易導(dǎo)致內(nèi)容違法及制度沖突。
2.合同管理程序風(fēng)險(xiǎn)
程序事項(xiàng)是實(shí)現(xiàn)實(shí)體制度的基礎(chǔ)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)保證其規(guī)范性及可操作性，否則程序上的缺漏也極易導(dǎo)致合同管理上的法律風(fēng)險(xiǎn)。故確定具體承辦人、分管領(lǐng)導(dǎo)審批、監(jiān)督審查、登記備案等內(nèi)容均應(yīng)被納入到程序性規(guī)范的事項(xiàng)中來。
（二）合同法律風(fēng)險(xiǎn)的范圍與識別
1.合同訂立法律風(fēng)險(xiǎn)
（1）合同主體
合同訂立的相對方應(yīng)為享有民事主體資格的自然人、法人或其他組織等，若與無法律意義上的對象簽訂合同即為無效，雙方權(quán)利義務(wù)也就無法確定，這將會對企業(yè)構(gòu)成嚴(yán)重的法律風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)要對合同相對方作如下重點(diǎn)考察：簽約對方為自然人時(shí)，法律要求必須是完全民事行為能力人，故應(yīng)要求其提供身份及其他相關(guān)信息；當(dāng)為法人時(shí)，應(yīng)當(dāng)考察對方是否具備主體資格（包括但不限于營業(yè)執(zhí)照，資質(zhì)證明等），若存在具體承辦人，應(yīng)當(dāng)核實(shí)其是否獲取委托人的授權(quán)；企業(yè)還需就對方的資信狀況加以重點(diǎn)考察。
（2）合同條款
合同文本約定是確定雙方權(quán)利義務(wù)的直接根據(jù)，盡管于合同訂立過程中已按雙方意思表示對相關(guān)條款做到基本的約定，但鑒于現(xiàn)實(shí)情況復(fù)雜多變或雙方對條文理解不一、乃至對合同法律規(guī)范的把握不夠等情況，均可導(dǎo)致合同履行發(fā)生爭議。例如，違約責(zé)任約定過于簡單，或者直接約定按合同法第107條以及其他規(guī)定處理，如此一來，本應(yīng)屬于雙方爭議解決重要依據(jù)的違約條款，但缺乏細(xì)致有效的約定（違約金的大小、違約責(zé)任具體情形等），將會導(dǎo)致對合同違約與損害的舉證困難，部分違約責(zé)任難以確定、合同解除權(quán)難以行使等諸多風(fēng)險(xiǎn)。故企業(yè)應(yīng)對合同各項(xiàng)條款逐一進(jìn)行把握，強(qiáng)化對條款的法律審核，力求合同內(nèi)容合法準(zhǔn)確。
2.合同履行法律風(fēng)險(xiǎn)
（1）合同不履行（履行不適當(dāng)）的法律風(fēng)險(xiǎn)
根據(jù)履約狀態(tài)的分類，違約行為可分為合同履行不適當(dāng)及合同不履行，合同不履行又可分為拒不履行及履行不能。首先，履行不能的原因是多樣的，如受國家政策影響、標(biāo)的物滅失等不可歸于債務(wù)人的事由。法律規(guī)制合同履行不能的途徑有多種，可采用中止履行、行使不安抗辯權(quán)、解除合同、追究違約責(zé)任等。其次，拒不履行為合同一方有履約能力但無理由拒絕履行合同。但這一概念并不完全等同于合同的違約（抗辯權(quán)的具體行使本質(zhì)上也屬于合同的不履行）。實(shí)踐中存在部分法人或自然人主觀上存在主觀過錯(cuò)，借故不履行合同，這就要求守約方對履約的情況具體分析判斷。對于拒不履行的法律風(fēng)險(xiǎn)控制，可用催告、抗辯、解除合同及追究違約責(zé)任等方式進(jìn)行處理。再次，合同履行不適當(dāng)?shù)木唧w法律風(fēng)險(xiǎn)可類型化為合同的部分履行、提前履行、遲延履行、加害履行等。對于瑕疵履行的風(fēng)險(xiǎn)控制，采用的方式依舊首先考慮盡可能按約定履行合同、實(shí)現(xiàn)合同目的，如需提前或延遲履行或僅履行部分，雙方應(yīng)就合同條款再行溝通，以合同變更的方式為之，否則守約方應(yīng)按合同約定向違約方主張相應(yīng)的違約責(zé)任。對于加害履行，債務(wù)人的履行有瑕且因其瑕庇而致債權(quán)人受到履行利益以外的損害的情形。鑒于該違約行為的損害范圍已經(jīng)超出了雙方約定本身，產(chǎn)生違約與侵權(quán)的請求權(quán)競合的情況，其風(fēng)險(xiǎn)控制應(yīng)重點(diǎn)考慮合同以外的間接損失，以實(shí)現(xiàn)合同法損害填補(bǔ)的基本目的。
（2）合同變更的法律風(fēng)險(xiǎn)
合同變更的具體因素有很多，一般而言，合同變更只需雙方意思表示一致即可，法律上若存在特殊規(guī)定則應(yīng)優(yōu)先適用。首先，合同主體變更意味著權(quán)利義務(wù)由第三人概括承受，而缺乏對第三人履約能力以及資質(zhì)的考察，對己方而言存在未知的風(fēng)險(xiǎn)。特別是，按照合同法的規(guī)則，債權(quán)轉(zhuǎn)讓僅需通知債務(wù)人而無需征得債務(wù)人同意，債權(quán)受讓方對債務(wù)人來說就存在一定程度的風(fēng)險(xiǎn)。其次，對于某些在履行過程中的合同，因其他原因?qū)е侣募s變化，合同文本中事項(xiàng)的草擬無法涵蓋合同履行的全部可能性，鑒于履約的條件已有改變，再按原有合同約定履行已無實(shí)際意義，根據(jù)實(shí)際情況發(fā)生的合同變更，對雙方當(dāng)事人來說往往意味著風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生。對合同變更風(fēng)險(xiǎn)的控制，需具體分析變更的事由和條件，在繼續(xù)審查合同主體資質(zhì)的基礎(chǔ)上，對確需變更的合同及時(shí)以書面形式將變更的各類文本（函件或通知書）等證據(jù)確定下來，有法律法規(guī)規(guī)定變更合同須辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依其規(guī)定。
三、企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的控制路徑
（一）不斷完善企業(yè)合同管理制度
本文認(rèn)為，在企業(yè)現(xiàn)有的管理模式下，可以考慮成立合同相關(guān)人員（管理、法律、財(cái)務(wù)等）參與的企業(yè)“法律風(fēng)險(xiǎn)管理委員會”，該機(jī)構(gòu)在企業(yè)中應(yīng)發(fā)揮指導(dǎo)、協(xié)調(diào)、統(tǒng)籌解決法律風(fēng)險(xiǎn)重大問題的作用，統(tǒng)一決策法律風(fēng)險(xiǎn)重大事務(wù)，并制定及監(jiān)督實(shí)施企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范戰(zhàn)略規(guī)劃。同時(shí)，亦有必要完善合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)防控程序，該程序設(shè)計(jì)應(yīng)主要把握三個(gè)階段。階段一的工作是對合同法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行識別、分析并制定風(fēng)險(xiǎn)控制方案：階段二應(yīng)根據(jù)實(shí)際環(huán)境具體落實(shí)該法律風(fēng)險(xiǎn)控制方案；階段三的工作即為事后評估方案的實(shí)際效果，以評估結(jié)果作為風(fēng)險(xiǎn)防控制度調(diào)整的參考依據(jù)。
（二）實(shí)現(xiàn)對企業(yè)合同的事務(wù)性管理向戰(zhàn)略性管理轉(zhuǎn)變
由事務(wù)性、操作性的管理層面漸進(jìn)至戰(zhàn)略性、規(guī)劃性管理層面是合同管理的發(fā)展趨勢。合同風(fēng)險(xiǎn)的戰(zhàn)略性管理目標(biāo)應(yīng)當(dāng)是在明確合同經(jīng)濟(jì)價(jià)值的基礎(chǔ)之上，根據(jù)合同的信息來提高企業(yè)內(nèi)部的法律風(fēng)險(xiǎn)控制力。事務(wù)性管理的普遍操作方式是按獨(dú)立的個(gè)體對合同進(jìn)行管理，解決的是每個(gè)獨(dú)立合同項(xiàng)下的法律問題。作為企業(yè)經(jīng)營活動的載體，單一合同包括的信息是有限的，但一定期限內(nèi)企業(yè)所有的合同所蘊(yùn)含的如經(jīng)營管理信息、財(cái)務(wù)信息、市場信息是海量的，戰(zhàn)略性管理通過對所有合同有用的信息進(jìn)行統(tǒng)計(jì)分析以實(shí)現(xiàn)指導(dǎo)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營以及戰(zhàn)略決策的重要作用。
（三）推進(jìn)對合同的信息化、標(biāo)準(zhǔn)化管理
合同管理的發(fā)展趨勢應(yīng)為信息化和標(biāo)準(zhǔn)化，這也是化解合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的有效途徑之一。對合同管理風(fēng)險(xiǎn)的所有數(shù)據(jù)以信息來固化，并通過技術(shù)的手段將管理方式、經(jīng)驗(yàn)、流程在公司內(nèi)部進(jìn)行統(tǒng)一處理。其目標(biāo)除在于要將大量的紙質(zhì)資料電子化，以固化流程方式解決合同管理的問題，更在于對合同中的數(shù)據(jù)信息實(shí)施市場化信息統(tǒng)計(jì)分析，用合同管理標(biāo)準(zhǔn)化的方式為企業(yè)提供一個(gè)客觀評價(jià)合同管理的指引。
參考文獻(xiàn)：
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關(guān)鍵詞：中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)項(xiàng)目；工程建設(shè)；廉政風(fēng)險(xiǎn)；防控管理
中圖分類號：F406.7 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1001-828X（2014）09-000-02
中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)是《全國中小河流治理和病險(xiǎn)水庫除險(xiǎn)加固、山洪地質(zhì)災(zāi)害防御和綜合治理總體規(guī)劃》中的重要建設(shè)內(nèi)容和重點(diǎn)實(shí)施、優(yōu)先安排的項(xiàng)目，總投資160億元，其中中央投資約90億元，這在水文建設(shè)史上，投資規(guī)模空前。由于項(xiàng)目建設(shè)具有點(diǎn)多面廣、高度分散、單個(gè)工程規(guī)模小等特點(diǎn)，廉政風(fēng)險(xiǎn)防控的重要性、復(fù)雜性日益凸顯。另外，水文部門缺乏實(shí)施較大工程項(xiàng)目的經(jīng)驗(yàn)和人才，對廉政風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制建設(shè)研究不夠，一些關(guān)鍵環(huán)節(jié)存在制度空白。因此，加強(qiáng)中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)工程建設(shè)領(lǐng)域廉政風(fēng)險(xiǎn)防控研究，完善制約和監(jiān)督機(jī)制，對于從源頭上防治腐敗，確保項(xiàng)目工程“四個(gè)安全”具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。
一、廉政風(fēng)險(xiǎn)防控管理的基本內(nèi)涵及重要作用
廣義上的風(fēng)險(xiǎn)是指一些特定事件的發(fā)生概率，此類事件的發(fā)生將會導(dǎo)致人們不希望出現(xiàn)的后果。廉政風(fēng)險(xiǎn)是指實(shí)施公共權(quán)利的主體可能產(chǎn)生或發(fā)生濫用公共權(quán)利謀取私利的可能性。廉政風(fēng)險(xiǎn)防控管理是指通過廉政風(fēng)險(xiǎn)排查和評估，確定廉政風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)及其風(fēng)險(xiǎn)等級，有針對性地加強(qiáng)教育、完善制度、強(qiáng)化監(jiān)督，有效防范和控制不廉潔行為發(fā)生的工作制度。
廉政風(fēng)險(xiǎn)防控管理的理論支撐主要是現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)管理理論和質(zhì)量管理方法。風(fēng)險(xiǎn)管理理論認(rèn)為，現(xiàn)代化社會中的風(fēng)險(xiǎn)具有不確定性，但這種風(fēng)險(xiǎn)在充分掌握有關(guān)數(shù)據(jù)、資料和信息的基礎(chǔ)上，可以通過管理的優(yōu)化升級而加以預(yù)測、管理和防范，其基本目標(biāo)就是綜合考慮和分析各種風(fēng)險(xiǎn)要素，以最少的代價(jià)支出來達(dá)到最大限度地分散、轉(zhuǎn)移和消除風(fēng)險(xiǎn)。質(zhì)量管理方法是指組織的管理者通過質(zhì)量控制、改進(jìn)活動，對產(chǎn)品、服務(wù)和活動的過程與結(jié)果進(jìn)行維護(hù)和提升，以實(shí)現(xiàn)組織的質(zhì)量目標(biāo)。廉政風(fēng)險(xiǎn)防控管理，可以進(jìn)一步理解為運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)管理理論和質(zhì)量管理方法，圍繞公共權(quán)力運(yùn)行，在微觀層面上找出發(fā)生腐敗行為的可能性，制定有針對性的防范措施，對其進(jìn)行有效控制，并在宏觀層面進(jìn)行科學(xué)管理，最大限度降低腐敗行為發(fā)生的可能性，達(dá)到預(yù)防腐敗的目的。
實(shí)施廉政風(fēng)險(xiǎn)防范管理，把有效防范、化解廉政風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任落實(shí)到每個(gè)單位、崗位和人員，是對公共權(quán)力運(yùn)行進(jìn)行有效監(jiān)控的重要手段，是加強(qiáng)預(yù)防腐敗工作的創(chuàng)新舉措，對于從源頭上防治腐敗，提高反腐倡廉制度建設(shè)的質(zhì)量和水平，構(gòu)建反腐倡廉建設(shè)工作與行政業(yè)務(wù)之間的關(guān)聯(lián)機(jī)制，完善規(guī)范權(quán)力運(yùn)行制約、監(jiān)督機(jī)制，具有重要意義和作用。
二、廉政風(fēng)險(xiǎn)的主要類型
廉政風(fēng)險(xiǎn)按照比較流行的分類方法可分為五種類型。一是思想道德風(fēng)險(xiǎn)。指因私欲、私利等自身思想道德偏誤或因親情請托等情節(jié)，可能造成個(gè)人行為規(guī)范或職業(yè)操守發(fā)生偏移，構(gòu)成“”等嚴(yán)重后果的廉政風(fēng)險(xiǎn)。二是崗位職責(zé)風(fēng)險(xiǎn)。指由于崗位職責(zé)的特殊性，可能造成在崗人員不正確履行職責(zé)或不作為，構(gòu)成失職瀆職、“”等嚴(yán)重后果的廉政風(fēng)險(xiǎn)。三是業(yè)務(wù)流程風(fēng)險(xiǎn)。指業(yè)務(wù)流程的設(shè)計(jì)不科學(xué)或業(yè)務(wù)流程各環(huán)節(jié)缺乏有效的制約、制衡機(jī)制，可能產(chǎn)生不作為、慢作為、亂作為的風(fēng)險(xiǎn)。四是制度機(jī)制風(fēng)險(xiǎn)。指由于缺乏工作制度的明確覆蓋，工作程序的明確規(guī)定，工作時(shí)限、標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量的明確約定，個(gè)人自由裁量空間較大，構(gòu)成、“”等嚴(yán)重后果的廉政風(fēng)險(xiǎn)。五是外部環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)。指為了達(dá)到有利于自身利益的目的，管理對象可能對相關(guān)人員進(jìn)行利益誘惑或施加其他非正常影響，導(dǎo)致行為失范，構(gòu)成失職瀆職或“權(quán)錢交易”等嚴(yán)重后果的廉政風(fēng)險(xiǎn)。
思想道德偏誤是導(dǎo)致“”等腐敗行為的主觀誘因；制度機(jī)制缺陷是導(dǎo)致“”等腐敗行為的必要條件；崗位職責(zé)風(fēng)險(xiǎn)是導(dǎo)致“”等腐敗行為的途徑；業(yè)務(wù)流程和外部環(huán)境影響是導(dǎo)致“”等腐敗行為的客觀誘因。中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)建設(shè)項(xiàng)目領(lǐng)域廉政風(fēng)險(xiǎn)不外乎以上幾個(gè)方面。針對上述五個(gè)方面的潛在廉政風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)采取前期預(yù)防、中期監(jiān)控、后期處置等措施，進(jìn)行規(guī)范化、系統(tǒng)化循環(huán)管理，逐步建立起覆蓋各個(gè)崗位的廉政風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制。
三、中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)項(xiàng)目建設(shè)領(lǐng)域廉政風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)形式
中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)項(xiàng)目和其它建設(shè)領(lǐng)域一樣，每個(gè)環(huán)節(jié)均可能存在或大或小的廉政風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)項(xiàng)目也有不同于其它建設(shè)項(xiàng)目的特點(diǎn)，因其投資大、建設(shè)內(nèi)容多，施工程序多、涉及地域廣、工期要求緊、工藝復(fù)雜、資金分散，管理難度很大。通過研究，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把招標(biāo)投標(biāo)、物資采購、施工監(jiān)理、資金支付和竣工驗(yàn)收環(huán)節(jié)作為重點(diǎn)防范領(lǐng)域。一是在工程招投標(biāo)環(huán)節(jié)。通過規(guī)避招標(biāo)，把大項(xiàng)目分成幾個(gè)小項(xiàng)目或以時(shí)間緊任務(wù)重為由，采取邀請招標(biāo)或直接發(fā)包；制定傾向性條款，讓意向招標(biāo)人中標(biāo)；或泄露標(biāo)底，與投標(biāo)單位串通投標(biāo)等。二是在物資采購環(huán)節(jié)。指定產(chǎn)品或供貨商，為他人和自己謀利；默許供貨商以次充好，低值高價(jià)，或提供落后產(chǎn)品等。三是施工監(jiān)理環(huán)節(jié)。項(xiàng)目管理人員或監(jiān)理人員，默許、縱容施工企業(yè)偷工減料、弄虛作假；允許施工企業(yè)使用不合格的材料和設(shè)備，或在工程施工中不執(zhí)行工藝要求，粗制濫造；允許施工企業(yè)不按規(guī)定，選取不符合相應(yīng)資質(zhì)要求的隊(duì)伍進(jìn)行施工。四是資金支付和竣工驗(yàn)收環(huán)節(jié)。違規(guī)撥付、挪用資金，拖欠、截留工程資金；不嚴(yán)格概算管理，隨意增加工程預(yù)算；小合同大結(jié)算，虛報(bào)工程量、抬高合同外單價(jià)、增加工程非實(shí)體造價(jià)等。
四、中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)項(xiàng)目建設(shè)領(lǐng)域廉政風(fēng)險(xiǎn)防控管理對策
針對中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)項(xiàng)目建設(shè)領(lǐng)域產(chǎn)生廉政風(fēng)險(xiǎn)的重點(diǎn)環(huán)節(jié)和諸多因素，必須堅(jiān)持多措并舉，從思想、教育、制度、監(jiān)督、管理等多方面強(qiáng)化措施，筑牢防范廉政風(fēng)險(xiǎn)的防線。
（一）強(qiáng)化廉潔自律機(jī)制。堅(jiān)持教育和管理相結(jié)合，在加強(qiáng)對領(lǐng)導(dǎo)干部廉潔自律情況監(jiān)督檢查的同時(shí)，嚴(yán)格設(shè)定“高壓線”，其中包括：不準(zhǔn)以任何方式違規(guī)干預(yù)建設(shè)工程項(xiàng)目的招標(biāo)投標(biāo)活動；不準(zhǔn)介紹或指定建設(shè)工程材料、設(shè)備供應(yīng)商和違規(guī)干預(yù)工程材料、設(shè)備采購活動；不準(zhǔn)介紹或指定設(shè)計(jì)分包、工程分包、勞務(wù)分包隊(duì)伍；不準(zhǔn)領(lǐng)導(dǎo)干部的配偶、子女及其配偶在本人管轄業(yè)務(wù)范圍內(nèi)個(gè)人從事與工程建設(shè)有關(guān)的經(jīng)商辦企業(yè)、社會中介服務(wù)等活動。
（二）建立崗位預(yù)警機(jī)制。一是要明確責(zé)任部門、部門工作職責(zé)，工作任務(wù)明確，做到事事有人管。二是認(rèn)真梳理“人、財(cái)、物”等管理的重點(diǎn)領(lǐng)域和核心業(yè)務(wù)，深入查找風(fēng)險(xiǎn)部位，把核心業(yè)務(wù)作為風(fēng)險(xiǎn)部位，建立流程加強(qiáng)監(jiān)督。三是以核心業(yè)務(wù)流程為主線，提取關(guān)鍵要素和環(huán)節(jié)，如在招投標(biāo)工作中，提取準(zhǔn)備招標(biāo)書、成立評標(biāo)小組進(jìn)行評標(biāo)、領(lǐng)導(dǎo)審批、簽訂合同等關(guān)鍵環(huán)節(jié)，在關(guān)鍵要素和環(huán)節(jié)上充分體現(xiàn)廉政建設(shè)的相關(guān)要求，在風(fēng)險(xiǎn)部位的關(guān)鍵要素和環(huán)節(jié)上設(shè)置負(fù)責(zé)人，做到人人都管事。四是對核心業(yè)務(wù)進(jìn)行責(zé)任分工，目標(biāo)分解。按照分管領(lǐng)導(dǎo)、責(zé)任部門、參加部門，按照主要責(zé)任人和次要責(zé)任人，進(jìn)行責(zé)任分工，達(dá)到層層分解、落實(shí)責(zé)任的目的。五是按照項(xiàng)目管理的理念，以事項(xiàng)為牽制點(diǎn)，將實(shí)施過程公開化、透明化，事件結(jié)束，項(xiàng)目完成，監(jiān)督過程閉環(huán)。通過崗位預(yù)警管理，使得廉政建設(shè)關(guān)口前移，注重治本、注重預(yù)防，切實(shí)做到責(zé)任落實(shí)。
（三）深化制度約束機(jī)制。建立中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)項(xiàng)目建設(shè)內(nèi)部審計(jì)部門、地方政府審計(jì)部門和社會中介審計(jì)單位“三方會審”制度，加強(qiáng)對工程建設(shè)的全過程跟蹤審計(jì)。建立中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)項(xiàng)目部門與紀(jì)檢監(jiān)察、檢察、審計(jì)等單位部門廉政聯(lián)席會議制度，定期開會座談，交流信息，共享監(jiān)督資源。進(jìn)一步完善設(shè)計(jì)變更管理制度，規(guī)范設(shè)計(jì)變更管理程序，嚴(yán)防借設(shè)計(jì)變更虛報(bào)工程量。制定中小河流水文監(jiān)測系統(tǒng)項(xiàng)目建設(shè)缺陷責(zé)任期監(jiān)管制度，加強(qiáng)對決算中預(yù)留經(jīng)費(fèi)使用情況的監(jiān)督，防止貪污、挪用等現(xiàn)象。
關(guān)鍵詞：合同管理；風(fēng)險(xiǎn)分析；風(fēng)險(xiǎn)防范
Abstract：Contract management in project management activities of a very important work, runs through the whole process of project implementation. Each of the construction the main job of the enterprise is how to strengthen the management of construction contract management, avoid and prevent contract risk. This article from the perspective of the contractor in the contract management of risk, and proposes the risk prevention measures.
Key words:Contract management; risk analysis; risk prevention
中圖分類號： TU723.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：
引言
建筑工程承發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系主要通過合同來確定，且充滿風(fēng)險(xiǎn)。鑒于建設(shè)工程的工期長、技術(shù)復(fù)雜與建筑產(chǎn)品的單件性，在工程項(xiàng)目實(shí)施過程中，承包方將面臨多方面的風(fēng)險(xiǎn)，比如自然條件的不確定、市場多變、合同不規(guī)范及履行不當(dāng)?shù)取８鞣N風(fēng)險(xiǎn)因素對工程項(xiàng)目的成敗和承包商的經(jīng)濟(jì)效益造成重大的影響。有效地防范施工合同管理的風(fēng)險(xiǎn)、以防企業(yè)利益受損是每個(gè)承包方應(yīng)該重視的問題。但由于當(dāng)前建筑市場競爭激烈，造成買方市場的嚴(yán)重傾斜現(xiàn)象。同時(shí)，因?yàn)楹贤森h(huán)境差，不完善的合同法律體系，以及建筑承包方淡薄的法律意識，使得建筑市場有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的問題越來越嚴(yán)重。利用苛刻的合同條款把風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給承包方是業(yè)主的一貫做法，使得風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)上的嚴(yán)重失衡。面對當(dāng)前的實(shí)際情況，承包方唯有重視合同及合同管理方能有效的降低工程風(fēng)險(xiǎn)，提高企業(yè)利潤率。
1.工程合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)分析
合同作為現(xiàn)代企業(yè)從事經(jīng)營活動的主要手段，其簽訂與履行是企業(yè)取得經(jīng)濟(jì)效益的主要途徑，企業(yè)的運(yùn)營過程基本是簽訂、履行合同的過程。原則上，合同管理也就是對合同的審批、簽訂、履行、變更、終止、處理違約等全過程采取組織、計(jì)劃、控制和監(jiān)督等管理活動。合同管理過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)既有合同自身原因造成的，也有外部因素造成的，即內(nèi)部法律風(fēng)險(xiǎn)與外部法律風(fēng)險(xiǎn)。
承包方企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)源頭就是合同風(fēng)險(xiǎn)，很大程度法律風(fēng)險(xiǎn)均由于合同自身不完善或履行合同過程產(chǎn)生問題而造成的。所以，承包方對合同管理活動在其企業(yè)管理中舉足輕重，正確面對其在施工全過程中的重要作用，對合同管理過程中會出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)嚴(yán)加防范，對承包方企業(yè)健康發(fā)展、更好地創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)效益意義重大。伴隨現(xiàn)在日趨激烈的建筑競爭市場，承包方面臨工程任務(wù)也日趨緊張，而很多承包方合同風(fēng)險(xiǎn)意識淡薄，因此，加強(qiáng)施工合同管理對承包方有效地規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)非常重要，下面對工程合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析。
1.1固定價(jià)格合同所造成的風(fēng)險(xiǎn)
承發(fā)包雙方采用固定價(jià)格合同，在專用條款內(nèi)對合同價(jià)格包含風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法進(jìn)行約定，在約定風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)不再調(diào)整合同價(jià)款，對此種合同形式，承包方所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)最大。首先是包括報(bào)價(jià)計(jì)算偏差、項(xiàng)目漏報(bào)在內(nèi)的價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。其次是工程量計(jì)算偏差的工程量風(fēng)險(xiǎn)。假如發(fā)包方招標(biāo)時(shí)利用初步設(shè)計(jì)文件，此時(shí)承包方對工作量報(bào)價(jià)進(jìn)行計(jì)算，即使施工圖設(shè)計(jì)已完工，由于投標(biāo)期太短造成承包方計(jì)算不詳細(xì)，而只是按經(jīng)驗(yàn)或統(tǒng)計(jì)資料對工程量進(jìn)行估算。此時(shí)便限承包方于兩難：工作量偏高，則報(bào)價(jià)無競爭力可言，難以中標(biāo)；偏低，則自身就承擔(dān)著虧損風(fēng)險(xiǎn)。
1.2不明確標(biāo)準(zhǔn)所造成的風(fēng)險(xiǎn)
由于建筑產(chǎn)品具有單件性，技術(shù)復(fù)雜性并包含隱蔽施工等特點(diǎn)，使得工程合同復(fù)雜。合同包含很多標(biāo)準(zhǔn)以及細(xì)節(jié)問題，比如在合同通用條款中明確要求質(zhì)量不達(dá)標(biāo)地方，必須由承包方重新施工以達(dá)到約定標(biāo)準(zhǔn)。一旦在專用條款中沒有做出明確具體的約定標(biāo)準(zhǔn)，極易發(fā)生返工損失。
1.3支付款風(fēng)險(xiǎn)
按照支付時(shí)間劃分工程款大致分為預(yù)付款、工程進(jìn)度款、最終結(jié)款和退保修金四個(gè)階段。目前，拖欠工程款已經(jīng)對承包方造成很大困擾，普遍出現(xiàn)墊資施工現(xiàn)象，導(dǎo)致承包方企業(yè)正常發(fā)展受阻，同時(shí)也是為什么“爛尾樓”現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。因此，發(fā)包方信譽(yù)度對承包方的工程施工和企業(yè)效益的影響舉足輕重。但對大多工程合同中這部分條款約定不夠明確。特別約定中工程款支付違約索賠條款不縝密、不完整，造成承包方經(jīng)濟(jì)糾紛及經(jīng)濟(jì)損失的困擾。
1.4合同文件前后不一致造成的風(fēng)險(xiǎn)
合同文件中最具有競爭力要屬工程協(xié)商、變更等方面的協(xié)議和文件，越是簽署在后的協(xié)議和文件其效力越高。一旦工程管理人員在執(zhí)行整個(gè)合同過程中間，簽署不利于自身的與早期文件不一致的文件，即會造成額外的虧損。
1.5工程變更造成的風(fēng)險(xiǎn)
合同執(zhí)行過程中，由于工程項(xiàng)目的復(fù)雜經(jīng)常會出現(xiàn)工程變更。在施工中，假如承包方針對設(shè)計(jì)變動、材料設(shè)備提出合理的意見，在發(fā)包方工程師同意的情況下可變更。但沒經(jīng)工程師允許而擅自變更的，即便合理，承包方還是要對此賠償損失，還不得到工期順延。由此看，變更程序上的失誤極易造成發(fā)包方的反索賠。
2.合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)防范
進(jìn)行合同管理的風(fēng)險(xiǎn)分析就是為了做到降低風(fēng)險(xiǎn)水平或規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，降低風(fēng)險(xiǎn)損失水平。分析完主要風(fēng)險(xiǎn)誘因后，要依據(jù)不同風(fēng)險(xiǎn)誘因找出相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避及防范的策略。
2.1完善專用條款
在投標(biāo)之前，承包方就需要調(diào)研并分類該工程項(xiàng)目潛在的風(fēng)險(xiǎn)因素，并在招標(biāo)答疑中解決各種問題，做到投標(biāo)無提問，談判無障礙。雙方進(jìn)行合同洽談時(shí)，可以利用專用條款明確風(fēng)險(xiǎn)范圍。只有明確詳盡的風(fēng)險(xiǎn)范圍，才可保證承包方在合同執(zhí)行過程中承擔(dān)盡可能小的意外風(fēng)險(xiǎn)。
2.2保證合同內(nèi)容準(zhǔn)確
因?yàn)楣こ毯贤瑮l款多樣性，各種矛盾和雙重含義在所難免，就會造成對同一條款理解卻不同。依據(jù)一般原則，對合同的正確理解由承包方負(fù)責(zé)，也就是對自身因理解錯(cuò)誤產(chǎn)生報(bào)價(jià)、方案失誤負(fù)責(zé)。所以，承包方要合同中含義不明、標(biāo)準(zhǔn)不確切之處向發(fā)包方提出征詢意見，以求得到正確的理解，進(jìn)而保證合同內(nèi)容的準(zhǔn)確性。
2.3實(shí)行合同擔(dān)保
對于目前競爭激烈的建筑市場，很多發(fā)包方要求承包方墊資施工或不支付預(yù)付款，大大增加了承包方企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。為保證能夠收回所墊付資金，承包方需采取積極措施要求發(fā)包方提供擔(dān)保，并在合同的保證條款中明確擔(dān)保期限、范圍等，對于抵押還要辦理抵押登記。采用合同擔(dān)保形式，能夠有效減少拖欠工程款現(xiàn)象，有效降低承包方所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。
